Ходатайство Ермека Нарымбаева в Верховный суд

От Нарымбаева Ермека Ерсаиновича

23 июня 1970 г.р.

Находящегося в РГУ ЛА 155/14

с.Заречное Алматинской области

осужденного по ст. 174 ч.1 УК РК

Представитель: адвокат Алматинской

областной коллегии адвокатов

Нурпеисова Г.К.

Г.Алматы ул.Панфилова 53 оф.1

8-705-301-10-97

Ходатайство

о пересмотре в кассационном порядке судебного акта вступившего в законную силу

Приговором Алмалинского районного суда города Алматы №1-798/15 от 22.01.2016 года Нарымбаев Ермек Ерсаинович признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 174 ч1 УК РК и приговорен к 3 годам лишения свободы с лишением права заниматься любой деятельностью в общественных объединениях сроком на пять лет.

Постановлением Апелляционной судебной коллеги по уголовным делам Алматинского городского суда Приговор Алмалинского районного суда города Алматы №1-798/15 от 22.01.2016 г изменен. Нарымбаеву Ермеку Ерсаиновичу назначено наказание в виде ограничения свободы сроком на 3 года с лишением права заниматься общественной деятельностью на пять лет.

Постановлением Ауэзовского районного суда г.Алматы от 22.05.2017 года, неотбытая часть срока изменена на лишение свободы.

Постановлением судебной коллегии по уголовным делам Алматинского городского суда №7599-22-00-1ам/539 от 12.04.2022 года частная жалоба на отмену судебного акта Ауэзовского районного суда города Алматы об отмене неотбытой части наказания в виде ограничения свободы на лишение свободы отклонено.

В настоящий момент Нарымбаев Е.К. отбывает наказание в РГУ ЛА 155/14 с.Заречное Алматинской области.

Судебные акты, признавшие виновным Нарымбаева Е.Е. считаем незаконными и подлежащим отмене, с прекращением уголовного наказания и освобождением от ответственности Нарымбаева Е.Е. по следующим обстоятельствам.

Приговор Алмалинского суда города Алматы в отношении Нарымбаева Е.Е. был вынесен в 2016 году, когда редакция ст. 174 УК РК указывала диспозицией «Умышленные действия на возбуждение розни…». В указанный период действовала методика экспертного исследования по делам о возбуждении социальной, национальной, родовой, расовой, сословной или религиозной розни по старой редакции, исследуя тексты на психоэмоциональном уровне по предмету выявления элементов возбуждающие рознь.

Так, Приговор суда основан был на заключении психолого-филологической экспертизы №6751 от 12.10.2015 года, проведенное экспертами Есилбаевой К. и Жумашевой. Согласно мнению Есилбаевой К. в исследуемом тексте, последняя пришла к мнению, что в тексте имеются признаки возбуждения национальной розни, оскорбления национальной чести и достоинства казахской нации. В тексте имеется негативная оценка казахской нации, выраженная в неприличной форме. Оскорбление чести и достоинства нации, является неотъемлемым признаком возбуждения национальной розни, поэтому, пользователь привел вторичный речевой акт (процитированы слова другого автора).

Постановление суда второй инстанции, утвердило свою оценку в виновности Нарымбаева Е.Е. указав, что главными признаками разжигания национальной розни в реальном тексте являются формирование и подкрепление негативного этнического стереотипа, отрицательного образа нации, расы, религии, перенос различного рода характеристик и пороков отдельных представителей на всю этническую группу.

26 июня 2020 года, Законом РК «О внесении изменений и дополнений

в некоторые законодательные акты Республики Казахстан

по вопросам совершенствования исполнительного производства

и уголовного законодательства» п.4 пп4) внесены изменения, где слово «возбуждение» заменено на «разжигание», тем самым изменил основание подхода к действию для применения ответственности.

Таким образом подход к юридической оценке «возбуждения» на «разжигание» изменился.

Согласно пункта 2 ст. 20 Международного Пакта о гражданских и политических правах человека определяем, что «Всякое выступление в пользу национальной, расовой или религиозной ненависти, представляющее собой подстрекательство к дискриминации, вражде или насилию, должно быть запрещено законом». Прошу Коллегию обратить внимание, что Пакт прямо указывает на запрет подстрекательство к дискриминации. Таким образом диспозиция статьи 174 УК РК в измененном формате из «возбуждения» на «разжигание» подразумевает призыв к действию. А именно. Для запуска механизма ответственности по статье 174 УК РК необходимо,

Привлечь внимание путем информирования.

Второе, вызвать интерес, такое как возбуждение ненависти.

Третье, определить провокационный барьер.

Побудить к желанию к действию.

Таким образом, в тексте должно быть побуждение к действию и к совершению к действию, то есть коммуникатор навязывает эмоции, мнения, волю, вынуждая принять образ мысли последнего и действовать соответственно его отношению к лицу или группе лиц, второе — действие должно иметь способ совершения, или конкретное указание к деянию с формой его совершения. Третье, наличие в тексте образа объекта действий, и четвертое, должно быть конкретное лицо или адресат, кто должен выполнить действие и кого призывают. В связи с чем законодатель отграничил позицию психоэмоционального воздействия, к которым могли относится конфликтный, жестко критичный текст от конкретно образования негативного образа с обвинением в негативных чертах и формой его устранения путем оправдания против группы конкретного насилия. Точнее, у коммуникатора имеется целевая установка на враждебное отношение к представителям с призывом к конкретным действиям. Этим и отличается «возбуждение» от «разжигания».

Теперь о соотношении нормы Пакта, с нормой указанной в Уголовном кодексе как «разжигание». Согласно ст. 4 части 3 Конституции РК установлено, что Международные договоры, ратифицированные Республикой имеют приоритет перед ее законами. Отталкиваясь от этой нормы, исследовав норму в Кодексе, «разжигание трактуем через понятие как «подстрекательство к дискриминации». В 28 статье УК РК ч.4 установило: Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению уголовного правонарушения путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом. Данная трактовка полностью совпадает со смысловым значением нормы установленной Пактом и основанием к запуску механизма ответственности ст. 174 УК РК при толковании как «Умышленные действия направленные на разжигание национальной розни..». Таким образом, статья 174 УК РК по которой осужден Нарымбаев Е.Е. частично декриминализовалась. В связи с чем, Суд согласно Нормативного Постановления Верховного Суда РК №15 от 22.12.2016 года «О судебной практике по применению ст. 6 Уголовного кодекса Республики Казахстан» (Далее – Постановление) императивно должен применить закон имеющий обратную силу по уголовным делам, находящихся в производстве, в соответствии с п.6 ч.1 ст. 35 УПК РК. И согласно п. 11 вышеуказанного Постановления, применения обратной силы закона по вступившему в законную силу приговора суда, должно осуществится с положением п.15 ст. 476 УПК РК в порядке исполнения приговора, рассмотрев вопрос о прекращении дела.

При рассмотрении ходатайства о пересмотре судебных актов вступивших в законную силу и заседания судебной коллегии по Уголовным делам Верховного Суда РК, прошу включить на процесс моего адвоката Нурпеисова Г.К. для защиты моих прав и интересов.

На основании изложенного Руководствуясь Нормативным Постановлением Верховного Суда РК№15 от 22.12.2016 года «О судебной практике по применению статьи 6 Уголовного кодекса РК» ст. 476, ст. 35 ч.1 п.6 УПК РК:

Прошу

Отменить судебные акты, именно Приговор Алмалинского районного суда города Алматы №1-798/15 от 22.01.2016 года признавшего виновным Нарымбаева Ермека Ерсаиновича и Постановление Апелляционной судебной коллеги по уголовным делам Алматинского городского суда Приговор Алмалинского районного суда города Алматы №1-798/15 от 22.01.2016 г в отношении Нарымбаева Ермека Ерсаиновича.

Прекратить уголовное преследование в отношении Нарымбаева Ермека Ерсаиновича, согласно ст. 35 ч1 п6) УПК РК.

Приложение:

Копия Приговора

Копия Постановления

Уведомление адвоката

Удостоверение адвоката.

Нарымбаев

Ермек Ерсаинович






Ермек Нарымбаев


https://www.facebook.com/YermekNarymbai/posts/pfbid02YrvkYpBMa9sqe9WP99m1wHTNHvEasZrQXRs2cdcivrSamCPMTKyEkpdmqfSChuxLl