Судье Алматинского районного суда №2
г-ну Амиргалиеву А.А.
от Есхожина Е. Б., 11.07.1977 г.р.,
от обвиняемого по статье
378 ч.2 УК РК,
ИИН 7707113300430 , тел.моб.
+77711010621
Ходатайство
На прекращение досудебного расследования по основаниям
ст.35 ч.1 пп.1) и 2) УПК РК .
Я , Есхожин Ербол Бахыткалиевич , занимаясь закупом строительных материалов для строительства дома погибшего в столичном следственном изоляторе гражданского активиста Дулата Агадил , который строится методом народной стройки «Асар» , 30.07.2020 года в районе около 9-00 часов незаконно был задержан оперуполномоченным УПЭ ДП Астаны по имени Нурдаулет . При задержании участковый инспектор Н.К. Сейткалиев не участвовал.
Как показал Сейткалиев в судебном заседании судьи Специализированного межрайонного административного суда ( далее по тексту , СМАС )г. Нур –Султан Б.Н.Ахметкалиева , начиная с 05 июня 2020 года он не мог меня задержать , пока сотрудники УПЭ не выследили меня на этом рынке . Это явная ложь, поскольку я за пределы места проживания не выезжал , дальше Талапкера . Номер смартфона не менял , который прослушивался и неоднократно блокировался правоохранительными органами в части интернета , я практически каждый день выходил на прямые эфиры , предоставляя ежедневные отчеты по ходу строительства дома. То есть, я от полиции и участкового не скрывался .
И каждый раз по мере необходимости как минимум раз в неделю, я выезжал на ближайший рынок строительных материалов «Эталон», где я не раз замечал за собой слежку оперуполномоченных сотрудников полиции , снимал их на фото – видео — камеру телефона.
Говоря о незаконности моего задержания , я имею в виду проведение в отношении меня негласных следственных действий со стороны Управления по противодействию экстремизму , которые проводятся в соответствии с требованиями статьи 232 Уголовно Процессуального Кодекса РК (далее УПК РК) для выяснения обстоятельств , подлежащих доказыванию по уголовному делу , когда сведения о фактах необходимо получить , не информируя вовлеченных в уголовный процесс лиц, интересы которых они затрагивают. То есть мои охраняемые законом права и интересы .
В отношении меня негласные следственные действия проводились , это негласные аудио- и видеоконтроль лица и места ; негласный контроль, перехват и снятие информации , передающейся по сетям электрической (телекоммуникационной) связи ; негласное получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами; негласное наблюдение за лицом или местом и многое другое. Но эти действия могут производиться за свидетелем с правом защиты, подозреваемым , и потерпевшим , с его согласия и т.д..
Но в отношении меня нет никаких возбужденных досудебных расследований в рамках какого-либо уголовного дела , что видно даже из тщательно собранного без моего согласия , а потому незаконного характеризующего материала , в которых нет уголовно наказуемых деяний и по которым истекли даже сроки гражданско-правовой ответственности , и который из всех материалов незаконно возбужденного уголовного дела по статье 378 часть 2 УК РК , составляет процентов 70-75 .
И эти незаконные действия государственных органов по моему незаконному административному задержанию и далее преданию уголовному суду по наспех состряпанному уголовному делу , ничто иное , как нарушение моих конституционных прав . Видя , что несмотря на все препоны со стороны государственных органов , строительство дома для большой семьи Дулата Агадил, желая отсрочить его завершение я и был в нарушение моих прав задержан. Это было их главной целью.
Незаконными негласными действиями УПЭ нарушена статья 18 частей 1 и 2 Конституции РК , где сказано : — « Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства . Каждый имеет право на тайну личных вкладов и сбережений , переписки , телефонных переговоров, почтовых , телеграфных и иных сообщений. Ограничения этого права допускаются только в случаях и в порядке, установленных законом».
При моем административном задержании , были нарушены как Уголовно процессуальное законодательство (поскольку уголовного дела в отношении меня нет) , но и Кодекс РК о административных правонарушениях (далее КоАП РК ) , в рамках административного задержания, поскольку кодексом об административных правонарушениях негласные следственные действия не предусмотрены .
После моего задержания , сотрудниками УПЭ без предъявления какого-либо обвинения, без оформления Протокола задержания , требуемого по статье 788 КоАП и статьей 128, 131 УПК , я был тайно доставлен в Алматинское районное управление полиции , где меня продержали в коридоре с 10 часов почти до 18-00 часов. Это свыше трех часов и я должен был быть отпущен. У меня в нарушение статьи 26 Конституции было изъято имущество в виде смартфона , без решения суда и оформления Постановления и Протокола выемки. Этими противоправными действиями должностных лиц УП района , я был лишен права на телефонный звонок родственникам и право приглашения выбранного мною адвоката с момента моего задержания , в нарушение статьи 16 часть 3 Конституции и статьи 750 КоАП .
Факт незаконного задержания и умышленное не уведомление моих родственников , незаконный отказ в предоставлении информации о месте моего содержания , со стороны сотрудников органов полиции имеют состав уголовного правонарушения по статье 414 ч.1 и ч.4 УК РК .
Когда о моей пропаже узнали гражданские активисты , они объехали все районные управления полиции города Нур–Султана , которые о моем местонахождении не сообщили , в том числе Алматинским УП, где я находился. После чего все они поехали за объяснениями в Департамент полиции , где их ждала засада из двух автобусов СОБР , силами которых производились произвольные задержания порядка тридцати гражданских активистов, которые были доставлены в УП района Сары- арка , где их также без предъявления причин задержания и оформления протоколов задержания, без предоставления адвоката , продержали до 19-30 часов вечера, после чего их двумя автобусами – автозаками вывезли в поселок Акмол, УП Целиноградского района, где в их отношении были возбуждены дела по административным правонарушениям и они были осуждены ночными судами Целиноградского района к различным административным взысканиям в виде ареста до 15 суток и штрафам в пределах 30 МРП , согласно статьи 488 часть 6 КоАП.
В отношении СМАС Нур – Султана меня было вынесено Постановление №3/15856 от 30.07.2020 г. о привлечении меня к административному аресту 15 суток по статье 488 часть 7 КоАП, за то , что Есхожин Е. 05 июня 2020 г. через социальные сети «Facebook» распространил информацию о проведении мирного митинга в г. Нур – Султан 06 июня 2020 г. на площади Мәнгілік Ел .
При этом , судом была применена норма закона из Нормативного Постановления Верховного суда РК №7 от 06 октября 2017 года «О некоторых вопросах применения судами норм Особенной части Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях» ( далее по тексту НП ВС РК №7 ) , где в его пункте 16 сказано : — «До получения разрешения на проведение массового мероприятия его организатор, а также иные лица не вправе объявлять в средствах массовой информации, Интернете или иных информационных сетях о дате, месте и времени его проведения, изготавливать и распространять с этой целью листовки, плакаты и иные подобные материалы. Нарушение данного требования влечет ответственность организатора по части третьей статьи 488 КоАП за нарушение порядка организации публичного мероприятия».
Но суд в мотивировочной части Постановления судья СМАС г. Нур – Султан Ахметкалиев Б.Н. указывает статью 488 , но не указывая обозначенную в вышеуказанном НП ВС РК №7 — часть 3 статьи 488 КоАП , Судья Ахметкалиев , признал выступление Есхожина Е. о проведении митинга от 06 июня 2020 года незаконным , потому по его мнению , согласно установленного в Республике Казахстан порядка проведения мирного собрания, в местный исполнительный орган Есхожин Е. заявку не подавал. Но , фактические обстоятельства дела не соответствуют установленным судом фактам . Во первых , Есхожин Е., участия в данном мероприятии (митинге) не принимал , он не являлся руководителем или организатором митинга от 06 июня 2020 года . Во – вторых , такое уведомление подавалось представителем организатора данного мирного митинга , одним из руководителей Демократической партии Казахстана по городу Астана – Алиным Ерболом. В качестве доказательств , я прикладываю диск DVD –R , где имеется видеозапись прямого эфира Римы Тулебаевой , размещенная на ее личной страничке в «Facebook» от 26 мая 2020 года, где запечатлен факт подачи Алиным Е. «Уведомления о проведении мирного митинга в городе Астане» на площади Мәнгілік Ел, где Алин Е. показывая на камеру некоторые документы , утверждает во всеуслышание , что разрешение на проведение митинга получено .
Таким образом суд принял решение о применении статьи 488 часть 7 КоАП , не соответствующей фактическим обстоятельствам дела , а должен был применить статью 488 часть 3 КоАП , указанную в Нормативном Постановлении ВС РК , по которой – предусмотрено административное взыскание в виде ареста 10 суток , а не 15 суток , которые отбыл незаконно Е.Есхожин и его конституционные права были нарушены. В результате грубейших нарушений моих прав я оказался в полной изоляции , ко мне в ИВС не пускали близких родственников и мною выбранного адвоката , мне единственному в ИВС не пропускали продуктовые передачи от близких , кроме воды.
Таким образом на меня оказывалось всяческое давление и начатое без меня производство досудебного расследования еще в марте имеет все признаки фальсификации доказательств по нему.
Согласно статьи 191 ч.ч.15 и 23 УПК РК , деяния по статье 378 ч.2 УК РК относятся к уголовным проступкам и могут расследоваться участковыми инспекторами в протокольной форме, производство дознания не требуется. Таким образом нарушена последственность по двум уголовным делам по статье 378 ч.2 УК РК.
07 августа 2020 года следователь СУ ДП Нур- Султана капитан полиции Калжанов К.А. выносит незаконное Постановление о выделении материалов уголовного дела в отдельное производство . Изучив материалы уголовного дела № №207100031000188 , зарегистрированное 11 марта 2020 г. в ЕРДР , как
Производство по уголовному делу с регистрацией в ЕРДР за №207100031000188 было начато 11 марта 2020 г. , где 20.01.2020 г., примерно в 16:00 час. Есхожин Е.Б. , находясь возле здания Посольства США , оскорбил представителя власти – криминалиста РОП ОКО УП района Алматы г. Нур – Султан капитана полиции Тусекеева А.А.,.
Как сказано в постановлении , 03.02.2020 г. Есхожин Е.Б. , находясь возле монумента «Байтерек», оскорбил криминалиста ОКО УП района Есиль , старшего лейтенанта полиции Саулембекова А.А..
И пользуясь отсутствием у меня адвоката и отсутствия юридического образования в условиях полной изоляции, выделяет в отдельное производство из уголовного дела № 207100031000188 недоказанный факт оскорбления представителя власти от 03.02.2020 г. возле монумента «Байтерек» (Л.Д.9) за № № 207100031000553 . И руководствуется при этом неприменимой статьей 44 УПК , где сказано, что орган уголовного преследования только вправе выделить из уголовного дела в отдельное производство другое уголовное дело в отношении :
-отдельных подозреваемых , когда они связаны с охраной государственных секретов закрытыми судебными разбирательствами;
— несовершеннолетнего подозреваемого , привлеченного к уголовной ответственности вместе со взрослыми ;
— отдельных неустановленных в деле лиц ;
-подозреваемого , с которым заключено процессуальное соглашение .
Данное Постановление как незаконное , должно быть отменено , поскольку оно отразится на всесторонности , полноте и объективности согласно требований статьи 24 УПК . В уголовном деле по уголовному проступку и так много рапортов от дознавателя Турсумбаева И.Т., следователя Калжанова К.А. и оперуполномоченного Курманова Д.Б. в адрес начальника ДП г. Нур – Султан генерал – майора Саденова К.С. по наличию обстоятельств согласно ст.179 и 184 УПК уголовного проступка по статье 378 ч.2 УК РК . От этого растет не количество признаков , а только число вынесенных постановлений органа следствия и поручений начальника отдела Шляшева Б.Е., который почему –то одновременно дает поручение принять досудебное расследование ЕРДР № 2071000310000188 в свое производство и дознавателя Турсумбаеву И.Т., и следователю Калжанову К.А..
Срок досудебного расследования в протокольной форме согласно статьи 192 УПК – один месяц , срок рассмотрения в суде – пянадцать дней . Эти все указанные сроки давно прошли .
СПРАВКА
По материалу досудебного расследования , зарегистрированного в ЕРДР за №2071000310000188
1.Досудебное расследование начато 11.03.2020 г. ;
2.Досудебное расследование окончено 15.08.2020 г.;
3.Вещественное доказательстьво 1ед. DVD –R , осмотрен и приобщен к материалам уголовного дела в качестве вещественных доказательств и хранится в деле ;
4.Процессуальные издержки по делу – судебно-филологическая экспертиза №881 от 27.03.2020 г. – 64383,94 тенге ;
5.По делу исков нет .
По данной справке сразу отметим нарушения процессуальных сроков, поскольку срок досудебного расследования составляет один месяц . Каким образом по истечении сроков в 5 месяцев продлялись, поскольку согласно данной справки нет прерывания и возобновления процессуальных сроков по уголовному делу .
Кроме того , согласно статьи 526 УПК РК ,
«1.Орган дознания составляет протокол об уголовном проступке в отношении подозреваемого , если он установлен . При отсутствии лица протокол может быть составлен с момента его фактического установления» . 2.При необходимости выяснения обстоятельств уголовного проступка , данных о совершившем его лице , месте его нахождения , протокол об уголовном проступке , составляется в течении трех суток.
3.В случае , когда требуется проведение экспертизы или получение заключения специалиста , протокол об уголовном проступке составляется в течение суток с момента получения заключения ;
Таким образом , орган уголовного преследования натыкался на грабли в виде статьи 526 УПК , свыше трех раз .
Согласно заявления Есхожина Е. от 05.08.2020 г. в адрес следователя СУ ДП Нур – Султана Калжанову , адвокатом Эннс О.В. , на основании лицензии на занятие адвокатской деятельностью, было оформлено Уведомление о защите (представительстве) № 47 от 06.08.2020 г., а Постановление о допуске выбранного Е.Есхожиным адвоката Эннс О.В. в качестве защитника было вынесено следователем Калжановым 07.08.2020 г..Нарушенное право на предоставление адвоката (с момента задержания) не может считаться восстановленным допуском адвоката Эннс О.В.,поскольку все следственно-процессуальные действия, в том числе по экспертизе прошли без ее участия.
Согласно статьи 68 УПК адвокат приглашается свидетелем , имеющим право на защиту, подозреваемым , обвиняемым, а также другими лицами, по поручению и с согласия свидетеля с правом защиты, кроме того они имеют право пригласить нескольких адвокатов . Участие адвоката органом уголовного преследования возможно только по просьбе свидетеля с правом защиты , подозреваемым и т.д..Если человек находится под стражей и адвокат не может явиться в течение 24 часов , то только тогда орган уголовного преследования может предложить государственного адвоката . а не в том случае , когда его лишают права звонка , отобрав незаконно телефон , для вызова своего выбранного адвоката . Письменного согласия на участие другого адвоката Есхожин не давал.
Именно поэтому я Постановление о признании подозреваемым Е.Есхожиным по делу № 2071000310000188 ; протокол разъяснения прав подозреваемому , вынесенные 10.08.2020 г. ; Протокол допроса подозреваемого Есхожина был произведен 10.08.2020 г. , время 16:13 часов до 16:16 часов согласно его прав подписывать Есхожин отказался .
Прошу обратить внимание на рапорт Саденову от оперуполномоченного УПЭ Курманова Д.Б. от 11.03.2020 г. о том , в ходе исследования видеоматериалов криминалистов ОКУ установил , что гражданский активист Е.Есхожин 20.01.2020 г. , находясь возле Посольства США, оскорбил сотрудников полиции. Принимая наличие всех обстоятельств , подтверждающих признаки уголовного правонарушения по ст.378 ч.2 УК РК ,прошу Вашего разрешения на регистрацию данного факта в КУИ ДП г. Нур – Султан (Л.Д. 16) . Одновременно хотелось обратить внимание на нарушение одного из основных принципов уголовно процессуального законодательства – презумпции невиновности , рассмотрев протокол допроса свидетеля .
Протокол допроса следователем СУ ДП г. Нур – Султана Калжановым К.А. , свидетеля , оперуполномоченного УПЭ ДП г. Нур – Султана , капитана полиции Курманова Д.Б. , от 05.08.2020 г., время начало 11:32 час., окончен 11-49 час. (Л.Д. 48-50)
«Работаю в должности оперуполномоченного УПЭ ДП Нур – Султана с октября 2017 г.. Мои функциональные обязанности – раскрыть и предотвратить преступления экстремизма , а также осуществлять мониторинг видеозаписей экстремизма в социальных сетях ;
По решению суда КДТ (ДВК) экстремистская организация . Осуществляет мониторинг социальных сетей его пользователей , так как ее деятельность запрещена . 10 марта 2020 года просматривая страницу Есхожина Е.Б., сторонника КДТ в социальной сети «Фейсбук» я убедился в том, что в том , что в нем присутствуют факты оскорбления сотрудников полиции.
Так , 20.01.2020 года возле Посольства США в г. Нур –Султан и 03.02.2020 г. возле монумента «Байтерек» был объявлен несанкционированный митинг и по своему сотовому телефону он снял сотрудников полиции в прямом эфире и сохранил на страничке в социальной сети «Фейсбук». Есхожин Е.Б. оскорбил сотрудников полиции , пришедших снять видео , и кричал : — « Пришли щенки, щенки Назарбаева».
После этого , данные видеозаписи со страницы Есхожина Е.Б. в социальной сети «Фейсбук» я записал на диск формата DVD-R , чтобы их не уничтожили . Затем я записал видеозаписи , снятые сотрудниками полиции, на диск формата DVD-R . Потом , выписал рапорт для принятия процессуального решения по факту оскорбления сотрудников полиции и зарегистрировал в КУИ. Далее для принятия процессуального решения руководящим составом материал передал в СО».
К данному ходатайству я приложил Типовое положение об Управлении по борьбе с экстремизмом , утвержденное приказом Министра МВД РК , от 29 июля 2014 года №478 , где в числе «функций УПЭ указано выявление , предупреждение и пресечение административных правонарушений в сфере религиозной деятельности и религиозных отношений , отнесенных законами к ведению органов внутренних дел» . То есть , речь идет о религиозном экстремизме и терроризме , к которым я как гражданский активист себя не отношу . Кроме того , вопросы оскорбления чести и достоинства сотрудников полиции не находится во введение УПЭ, Курманов Д.Б. не является экспертом , чтобы выносить делать такие выводы из разговоров активистов между собой , вполголоса .
Для того , чтобы признать такой факт , необходимо :
1.Чтобы обращение было направлено на субъект ;
2.В речи должно иметь место слова , унижающие честь и достоинство субъекта ;
3. Выражение должно быть сказано в нецензурной форме ;
4.Должен иметь место умысел .
Поэтому выводы Курманова Д.Б. не должны ложиться в число доказательств по наличию признаков состава уголовного правонарушения по статье 378 ч.2 УК РК .
Что касается проведенной без согласования со мной и без моего участия считаем , что поставленных органом следствия вопросов перед экспертизой явно не достаточно :
2.2.Каково смысловое напрвление представленной на исследование звуковой записи на диске в формате DVD – R в 1 экземпляре ?
2.3.Имеются ли признаки оскорбления представителя власти в тексте представленной на исследование звуковой записи ?
По судебно-филологической экспертизе есть следующие замечания :
Это прежде всего круг поставленных вопросов :
1.Какой основной смысл и посыл видеозаписей ?
2.Имеется ли в этих в видео записях открытый или скрытый посыл с намерениями распространить заведомо ложную информацию ?
3.Призывает ли Ербол Есхожин к каким либо противоправным действиям ?
4.Определить пригодность видео, фонограммы для идентификации личности по голосу и звучащей речи ; установить , кому именно принадлежат голоса и звучащая речь, зафиксированная на представленной видео записи ; фонограмме разговора (идентификация личности по голосу и речи) ; установить, является ли речь того или иного человека заранее подготовленной или речь является спонтанной ?
5.Установить количество лиц, участвующих в представленном материале ;
6.Определить наличие /отсутствие признаков монтажа или других изменений , внесенных в процесс записи и после ее окончания .
7. Имеются ли признаки оскорбления конкретного представителя власти (указывает ли Есхожин лично на конкретного представителя власти) в данной видео записи ? Если проявляется , то в каких словах это эксплицируется ?
Статья 274 часть 3 УПК распространяется в отношении не имевшего статус подозреваемого Есхожина , где сказано , что «если экспертиза была проведена до признания лица подозреваемым, орган уголовного преследования обязан ознакомить его с постановлением о назначении экспертизы , заключением эксперта и разъяснить ему его права , предусмотренные статьей 286 УПК» .
Согласно статьи 274 часть 4 УПК сказано, что «экспертиза лица, в отношении которого решается вопрос о признании подозреваемым , производится только с их письменного согласия». То есть должно быть письменное согласие Есхожина .
Кроме того , согласно статьи 274 часть 1 УПК , подозреваемый имеет право поставить собственные вопросы :
«1.до проведения экспертизы знакомиться с постановлением о ее назначении и получать разъяснения принадлежащих ему прав , о чем составляется протокол ;
2.заявлять отвод эксперту или ходатайство об отстранении от производства органа судебной экспертизы ;
3.ходатайствовать о назначении в качестве экспертов указанных им лиц или сотрудников конкретных органов судебной экспертизы ;
4.ходатайствовать о постановке перед экспертом дополнительных вопросов или уточнении поставленных ;
5.присутствовать при производстве экспертизы ;
6.знакомиться с заключением экспертизы» .
Перечисленными правами согласно статьи 274 часть 2 УПК обладает также свидетель, имеющий право на защиту . Именно в этом статусе мог бы находиться сейчас обвиняемый Е.Есхожин . .
Принимая во внимание грубейшие нарушения процессуальных и конституционных прав в обеспечении права на судебную защиту и доступ к правосудию, обеспечения верховенства права , я имею право на восстановление нарушенных прав и законных интересов , охраняемых законом , согласно статьи 287 часть 2 УПК , в случаях , когда предыдущее заключение эксперта недостаточно обоснованно , либо его выводы вызывают сомнение , либо были существенно нарушены процессуальные нормы о назначении и производстве экспертизы , то для исследования тех же объектов и решения тех же вопросов , назначается повторная экспертиза .
Согласно статьи 77 Конституции РК , «любые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого» .
Такая экспертиза стороной защиты произведена и согласно Заключения специалиста от 12.08.2020 года , доктора филологических наук, профессора , внештатного эксперта Конституционного Совета РК Каиржанова А.К. , Е.Есхожин действительно сказал слово в разговоре между активистами : — « Вот щенки пришли». У Сабитова А.С. не было при этом умысла оскорблять полицейских . Данные фактически установленные обстоятельства придуманного уголовного дела показывают отсутствие события и состава уголовного правонарушения согласно статьи 35 часть 1 пп.1) и 2) УПК РК .
Согласно статьи 193 ч.1 пп.11) УПК РК , прокурор вправе !возвращать уголовное дело для производства дополнительного расследования либо прекращает досудебное расследование в полном объеме или в отношении конкретных лиц».
Согласно статьи 327 УПК РК , судья в ходе предварительного слушания выносит Постановление о прекращении дела по основаниям , указанным в части 1 статьи 35 УПК . Копия постановления судьи о прекращении дела направляется прокурору , а также вручается лицу, привлекаемому к уголовной ответственности и потерпевшему».
На основании вышеизложенного прошу Вас :
1.Досудебное расследование в отношении Есхожина Е. по статье 378 ч.2 УК РК прекратить по основаниям статьи 35 ч.1 пп.1) и 2) УПК РК , по отсутствию события , состава признаков уголовного правонарушения ;
2.По нарушениям законности в ходе досудебного расследования и привлечения к уголовной ответственности заведомо невиновного человека в адрес должностных лиц Департамента полиции г. Нур – Султан вынести частное определение .
Приложение :
1.Копия Заключения специалиста от 12.08.2020 г. на 12 листах .
2.Копия Положения об управлении по борьбе с экстремизмом на 4 листах ;
3.DVD –R диск подачи уведомления на мирный митинг в акимат Нур – Султана ;
Обвиняемый по статье 378 ч.2 УК РК Е.Б.Есхожин
Адвокат по делу О.В. Эннс
Уведомление о защите (представительстве)
№11 от 05.08.2020 г.
Для отправки комментария необходимо войти на сайт.